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六肖中特期准王中王:公司法中“合伙人”制度的構建研究緒論

時間:2016-11-11 來源:未知 作者:陳賽楠 本文字數:3356字
  緒 論
  
  一、選題背景及研究意義
  
  阿里巴巴網絡技術有限公司(以下簡稱“阿里巴巴集團”,英文簡稱“AlibabaGroup”),由馬云等 18 人于 1999 年 4 月在浙江杭州創立,歷經多年發展,已經成長為國際知名的互聯網企業。隨著阿里巴巴集團業務的拓展和營業額的迅速增長,其整體上市計劃也備受國內外關注。盡管阿里巴巴集團有意在香港上市,但因為“合伙人”制度與香港“上市規則”所確立的“同股同權”等存在差距而未能成行,而后選擇赴美上市,并最終于 2014 年 9 月 19 日在美國紐約證券交易所正式掛牌上市(股票代碼“BABA”)。
  
  強調公司自治并盡可能尊重投資者的意愿,已經成為現代公司法的發展趨勢,而公司的治理結構也日益多元化。從目前公司股權制度安排和經營管理現狀來看,不少公司尤其是有限責任公司采取“合伙人”制度或類似“合伙人”制度的安排,其中不少為新興的高科技公司,而隨著科技的發展和社會的進步,這類公司的數量也會越來越多。事實上,國內除了阿里巴巴集團外,萬科集團也采用了類似“合伙人”的制度,而國外很多知名的國際大公司也采用了這種模式,如美國的谷歌公司、惠普公司、福特公司、道瓊斯公司、紐約時報公司、華盛頓郵報公司、巴菲特掌管的 BerkshireHathaway 公司、Cablevision 公司、Viacom 公司以及 Hollinger International 公司,等等。不難發現,這些公司在營利狀況和發展前景等方面都非常不錯。但值得思考的是,同樣的股權安排和管理制度設計,為何阿里巴巴集團在香港整體上市失敗,卻能在大洋彼岸的美國成功上市?
  
  隨著阿里巴巴集團在美國的成功上市,關于“合伙人”制度的討論和研究一直不斷。相對于“一股一權”制度而言,“雙重股權”制度具有很多天然的優勢,因此獲得了很多學者的支持。根據 Amoako-Adu 在 2001 年通過對從 1983 年到 1998 年這 15年期間在美國上市的 62 個“雙重股權”公司和 318 個單一制公司進行比較發現,無論是從公司的資產規模和經營壽命上來看,采用類似“合伙人”制度的“雙重股權”公司與采用傳統公司管理模式的公司相比有著明顯不同。這些不同具體表現在以下兩個方面:采用了類似“合伙人”制度的“雙重股權”公司的資產規模往往是傳統公司的兩倍以上,同時,采用了類似“合伙人”制度的“雙重股權”公司的平均壽命也要比傳統公司的平均壽命長 1.5 倍甚至是 1.5 倍以上。這似乎在傳遞一個信號:與傳統的公司治理模式相比,“合伙人”制度有一些天然的優勢,更具備長遠性。
  
  當下國家正推動“大眾創業、萬眾創新”,在盡可能降低國家對企業干預和管制的基礎上加快改革進程、減輕企業負擔,以推動經濟社會的快速發展。正值商事立法處于不斷的完善發展之際,我國立法是否應該為諸如阿里巴巴集團等特殊股權安排和特殊的公司治理結構等提供充分的發展空間,值得研究和期待。而國務院總理李克強在 2015 年 6 月 4 日國務院常務會議上的講話就提出要“推動特殊股權結構類創業企業在境內上市”,①這為我國將來修改《公司法》、《證券法》等時為包括“合伙人”制度在內的特殊股權結構的創業型作出安排提供了政策上的指引。
  
  然而,目前國內尚無對特殊股權結構進行系統研究的成果,更無就阿里巴巴集團的“合伙人”制度進行專門研究的成果,加之阿里巴巴集團對“合伙人”制度及其成員構成情況諱莫如深,這不僅使得立法者和公司實務中對其本質、價值、運作情況及弊端知之甚少,而且也必然使得未來的相關立法完善無從著手。對其進行系統的研究,不僅將揭開以阿里巴巴集團“合伙人”制度為代表的特殊股權結構的神秘面紗,使更多的人了解和認識其本質和價值,而且通過研究去挖掘其運行中可能存在的問題,為將來相關立法完善提供充分而有建設性的意見。這是筆者選擇這個題目進行研究的最重要的原因。
  
  二、國內外研究現狀綜述
  
  由于“合伙人”制度是一個新生事物,且主要在科技型企業中常見,國內外學者對其進行系統研究的較少。對于該制度態度,主要有兩種截然相反的觀點:
  
  一部分學者反對這種制度設計:如周珺認為我國公司法應堅守股東本位,將股東利益最大化作為公司的目標,將公司的控制權歸屬于股東。廣西大學柯晨宇認為,阿里巴巴上市事件引發了“雙重股權”制度的熱議,不過我國目前引入“雙重股權”制度還為時過早,但在《公司法》和《證券法》的修訂過程中可以為“雙重股權”結構留出一定的制度空間。中國社會科學院研究生院魏勇強指出采用“雙重股權”制度與否應視具體行業性質和不同的發展時期以及公司創立人的整體素質而定,“雙重股權”制度并不一定是合理的選擇。哈佛大學政治經濟學教授 William Ripley 認為,一般股東的自我?;ひ饈鍛ǔT讜詿匙畈鈧北患だ???墑敲娑圓捎錳厥夤扇ㄖ貧鵲墓疚薹ㄔ詮詰玫繳鮮兇鈧罩荒苧≡竦焦饃鮮械那榭?,一方面使得該公司在國內創立發展所得到的紅利流向國外,另外一方面,也使得該公司在國內的股東因對國外證券市場缺乏有效的了解,使得對公司的監管失去有效的控制。
  
  一部分學者贊成該制度:學者(Bebchuk)指出,該制度不僅提高了董事會決策水平,同時升值了公司價值。國內的學者對此也有相關論述,如甘培忠教授主張公司至少應有 2 名董事由持股 1%-3%的股東選舉產生,目的是使董事會的結構更加合理。
  
  也有學者主張應由合伙人共同選舉自己的代表進入董事會。調查發現,中國公司的董事會成員接近一半以上的都是經大股東提名并當選的。與此同時,有接近一半的企業在其公司章程里沒有具體規定關于董事選舉程序和投票規則。北京外國語大學張夢雅認為盡快完善中小股東?;ぶ貧扔兄諤岣呤諧⊥該鞫?,加強監管體系的建設,以便我國能夠有條件引入“合伙人”制度。芝加哥大學法學院教授 Daniel R.Fischd 同樣支持“雙重股權”結構,并且主張采用整齊統一的“一股一權”制度不利于公司的發展。但是這些研究并沒有對目前已經出現的上市公司的“合伙人”制度進行系統和深入的分析,也沒有提到是否應該為這些科技型企業在國內上市提供適當的空間。我國現有的《公司法》中尚未為這類制度預留合理的構建空間。
  
  此外,還有一些研究主要停留于相關股權安排是否違反公司法上的“同股同權”、“一股一權”等方面,如有的學者認為,《公司法》關于“一股一權”的規定與公司發行表決權不相同的雙重或多重類別股份并不沖突,應將“有一表決權”靈活地理解為“所持每一同類別的股份享有一表決權”,而董事的任命方法作為公司治理結構中重要一環,涉及到公司的發展模式和董事的獨立與否。董事選舉方式的不科學不僅影響公司決策,而且造成董事會結構的不合理。
  
  目前國內外沒有對“合伙人”制度進行系統研究的成果,對其本質和價值的認識闡述更是少之又少,而“合伙人”制度是否對我國現有公司法中的“一股一權”原則等造成沖擊,都缺乏系統的梳理。而立足于《公司法》、《證券法》完善對上市公司“合伙人”制度的構建,為這些采用特殊股權結構類型的公司創造成熟的市場環境顯得十分必要。
  
  三、研究方法
  
  本文立足于我國公司法的制度完善,從阿里巴巴集團的“合伙人”制度切入,通過分析上市公司“合伙人”制度和股權制度的一般理論,研究和分析上市公司“合伙人”制度的概念、本質和價值及目前運行中存在的問題,在借鑒國外相關制度的基礎上,對我國《公司法》中確立“合伙人”制度的必要性和可行性進行闡釋,并為構建我國上市公司“合伙人”制度提出系統的建議。本文主要采用以下幾種研究方法進行研究:
  
  第一,規范分析法。通過對上市公司“合伙人”制度以及相關概念的闡述,并通過對具體案例進行分析,對上市公司“合伙人”制度進行價值判斷。
  
  第二,案例分析法。通過阿里巴巴集團以其獨有的“合伙人”制度的運行現狀分析,發現其創新與不完善之處。
  
  第三,比較分析法。通過對不同國家上市公司的“雙重股權”模式或者特殊的類似“合伙人”制度的比較和分析,從而發現其中值得我國借鑒之處,探討我國目前《公司法》中相關法律架構的具體建議和方法。
  
  四、主要創新點及不足之處
  
  本文對阿里巴巴集團的“合伙人”制度進行研究,通過分析“合伙人”制度本質,指出其本質上是多數董事提名權的壟斷,借助這種壟斷來獲得對公司的控制權和影響力。同時,指出了該制度的價值,認為“合伙人”制度并不違反“一股一權”原則,其雖在表面上剝奪了多數股東對公司的控制權,但是從長遠角度上來看能為多數股東創造更多的經濟利益。
  
  鑒于文章的篇幅、資料的限制及作者的研究水平有限,文章尚無法完全揭示阿里巴巴“合伙人”制度設計的全貌,本文研究的對象主要局限于“合伙人”制度而未能對其他特殊股權結構進行分析,這可能使得相關結論對我國《公司法》的完善還存在一定的不足,需要在后續的研究中進一步拓展。
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